Коллизионные нормы мчп

3.1. Коллизионные нормы в международном частном праве

Коллизионная норма — это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к соответствующему правоотношению.

Коллизионная норма — норма отсылочного характера, ею можно руководствоваться только вместе с какими-либо материально-правовыми нормами, к которым она отсылает, то есть нормами законодательства, решающими вопрос по существу.

Значение коллизионных норм заключается в определении права, которое должно быть применено к отношениям, возникающим в условиях международного общения, когда на регулирование таких отношений может претендовать правопорядок нескольких государств и необходимо разрешить возникшую коллизию. Коллизионные нормы международного частного права разрешают эту коллизию, подчиняя отношения с иностранным элементом праву определенной страны.

Согласно традиционным представлениям коллизионные нормы международного частного права включают два основных элемента:

гипотезу — объем — указание на те отношения, к которым должна применяться коллизионная норма;

диспозицию — привязку — указание на подлежащее применению право (международное, своей страны или иного государства).

Из самой сути коллизионной нормы вытекает отсутствие в ней санкции, которая должна содержаться в тех материальных нормах, к которым отсылает коллизионная.

Принято различать следующие виды коллизионных норм:

а) национально-правовые и международно-правовые, направленные на достижение международной унификации.

Их различие проявляется в сфере как действия, так и применения. Сфера действия коллизионных норм, предусмотренных международным договором, значительно шире, так как они применяются всеми участниками международных договоров при полном тождестве их редакции;

б) коллизионные нормы делятся на диспозитивные, императивные и относительно-императивные. Императивная — означает недопустимость отступления от предусмотренных обязательств, а диспозитивная подразумевает автономию воли сторон при заключении международных сделок. Относительно-императивные — это нормы, отступление от которых допускается при наличии определенных, заранее зафиксированных условий;

в) коллизионные нормы могут быть разделены на односторонние и двусторонние. Первые определяют пределы применения только одного, обычно собственного права, вторые сформулированы более широко и устанавливают пределы применения как отечественного, так и национального права;

г) исходя из содержания и назначения коллизионные нормы могут быть основными (генеральными) и дополнительными (субсидиарными).

Особенность таких норм заключается в том, что они устанавливаются пока только для отношений договорного права, с учетом того, что именно в этой области возникают наиболее сложные спорные вопросы;

д) особую и пока немногочисленную группу норм составляют те, которые содержат отсылки не к праву какой-либо страны, а к положениям соответствующего международного договора, устанавливающего унифицированную коллизионную привязку по конкретному вопросу.

Существуют следующие виды коллизионных привязок:

— личный закон участников отношений — lex personalis;

— закон места нахождения имущества — lex rei sitae;

— закон места совершения акта (правомерного — при сделках, неправомерного — при деликтах) — lex loci actus;

— закон места осуществления деятельности — lex loci activitis;

— закон суда (арбитража), разрешающего спор, — lex fori;

— закон, с которым данное отношение наиболее тесно связано, — lex causae;

— закон места заключения сделки — lex loci contractus;

— закон флага — lex flagi;

— закон места заключения брака — lex loci celebrations и др.

Как отмечалось в предыдущих темах, формула прикрепления лежит в основе привязки двусторонней коллизионной нормы. Применение формулы к конкретным обстоятельствам ведёт к выбору права того государства, которое компетентно регулировать конкретное частноправовое отношение, указанное в объёме этой нормы.

Все коллизионные нормы строятся на некоторых общих правилах. Они сложились в течение многовековой практики развития коллизионного права разных государств и взаимных влияний. Формулы прикрепления – это наиболее типичные, максимально обобщённые правила, которые чаще всего используются для построения коллизионных норм. Их называют коллизионными принципами, коллизионными критериями или типами коллизионных привязок.

I. Личный закон (lexpersonales) – наиболее распространённая формула прикрепления. Применяется для разрешения коллизий законов разных государств. Существует два варианта личного закона: 1) Закон гражданства (lex patriae) – означает применение права того государства, гражданином которого является участник частноправового отношения; 2) Закон места жительства (lex domicilii) – означает применение права того государства, на территории которого участник частноправового отношения проживает. Личный закон – это закон физических лиц, и применяется он для определения правового положения физических лиц: право — и дееспособности, личных прав (права на имя, место жительства, на честь и т. д.); в брачно-семейных и наследственных отношениях (по поводу движимого имущества).

Исторически сложилось, что одни страны используют личный закон в форме гражданства (европейские страны; латиноамериканские: Куба, Панама, Коста-Рика; арабские: Алжир, Египет и др.), а другие – в форме закона места жительства (Великобритания, США, Канада, Индия и др.). Также существуют страны, в которых действует «смешанная система» личного закона, т. е. применяются оба варианта (Австрия, Швейцария, Венгрия, Мексика, Венесуэла и др.). Например, во Франции к личному статусу лица применяется закон гражданства. Соответственно расторжение брака рассматривается по закону гражданства супругов. Если супруги имели разное гражданство, то приходилось обращаться к праву двух разных государств. В результате в отношении одного супруга (француза) брак расторгался, а в отношении другого супруга (итальянца) брак не расторгался. Возникали «хромающие отношения», и закон гражданства не давал выхода из этого тупика. Судебная практика (сохранив общую генеральную норму: расторжение брака подчиняется закону гражданства супругов) выработала субсидиарную коллизионную норму: если супруги не имеют общего гражданства, то применяется закон государства, на территории которого они имеют совместное место жительства.

Российское коллизионное право идёт по такому же пути, поэтому Россию причисляют к странам со смешанной системой личного закона. Семейный кодекс РФ широко использует обе формы личного закона. Часть 3 ГК РФ в разделе VI «Международное частное право» включает отдельную статью (1195) «Личный закон физического лица». Она предусматривает разные варианты личного закона в зависимости от ситуационных обстоятельств, причём основным является закон гражданства.

Таким образом, переход к смешанной системе личного закона является характерной чертой современного развития международного частного права, что повышает его эффективность.

II. Закон юридического лица (lexsocietatis) – формула прикрепления, широко используемая при решении коллизии законов, связанных с правовым положением иностранного юридического лица. Она предусматривает применение права того государства, которому принадлежит юридическое лицо.Иногда эту формулу называют «закон национальности юридического лица».

Когда в гражданско-правовые отношения вступают иностранные юридические лица, нужно выбрать право государства, которое сможет ответить на разные вопросы, например об объёме правоспособности, об ответственности юридических лиц и т. д. Мировая практика всегда обращается в таких случаях к праву государства, которому юридическое лицо принадлежит. Право государства образует личный статут юридического лица, обладающий экстерриториальностью: он следует за юридическим лицом независимо от того, где оно осуществляет свою деятельность. Но в праве разных государств по-разному определяется государственная принадлежность (национальность) юридических лиц. Используется два критерия: осёдлости (в разном толковании) и инкорпорации.

Теория осёдлости – личным статутом юридического лица (компании, корпорации) является закон той страны, в которой находится его центр управления (совет директоров, правление, иные исполнительные или распорядительные органы).

Теория инкорпорации – содержание теории и самого критерия инкорпорации (учреждения) сводится к тому, что компания принадлежит правопорядку страны, в которой она учреждена в соответствии с её законодательством (правом). Иными словами, компания, образованная по английскому закону и существующая на основании его предписаний, будет признаваться английской компанией в тех государствах, правопорядок которых в этой области строится на принципах инкорпорации.

III. Закон места нахождения вещи (lexreisitae) – одна из первых формул прикрепления, сложившихся в международном частном праве. Она означает применение права того государства, на территории которого находится вещь, являющаяся объектом частноправовых отношений. В сферу действия этого закона включается движимое и недвижимое имущество. В конструкции этого закона есть три исключения:

1) если все фактические действия, необходимые для возникновения какого-либо вещного права, полностью совершились на территории того государства, где вещь находится, а затем она будет перемещена на территорию другого государства, то возникшие вещные права будут обсуждаться по праву того государства, где соответствующие действия совершились, а не по праву того государства, где вещь реально находится;

2) правовое положение вещей, занесённых в государственный реестр, независимо от того, где вещь реально находится, определяется правом страны, где она внесена в реестр;

3) место нахождения вещи, находящейся в пути (rei in transitu), постоянно меняется, и поэтому для определения её правового режима в случае необходимости используется искусственная привязка: закон места отправки вещи или закон места назначения. В России – закон места отправки, п. 2 ст.1206 ч. 3 ГК.

IV. Закон, избранный сторонами гражданского правоотношения (lexvoluntatis) – означает применение права того государства, которое выберут сами стороны – участники частного правоотношения. Такой способ выбора права используется только в договорных обязательствах. При решении всех коллизионных вопросов в сфере договорных обязательств решающей является воля сторон. Данная формула прикрепления также называется «автономией воли».В российском коллизионном праве она выражена в ст. 1210 ч. 3 ГК РФ. Согласно п. 1 «Стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору…». Как видно, воля сторон при заключении договора пользуется приоритетом. Другие способы выбора права, предусмотренные в ст. 1211 ч. 3 ГК РФ, применяются только при отсутствии воли сторон.

V. Закон места совершения акта (lexlociactus) – формула прикрепления, означающая применение права того государства, на территории которого совершён частноправовой акт (составлено завещание, выписана доверенность, заключён брак и т. д.). Эта обобщенная формула используется нечасто. Классический случай использования в обобщённом виде – для разрешения коллизий законов, связанных с формой частноправового акта: форма акта подчиняется закону места совершения. Частноправовой акт – это широкое понятие, оно охватывает разные частноправовые действия. Поэтому данная формула конкретизируется в зависимости от того, о каком виде акта идёт речь. Существует несколько вариантов закона места совершения акта.

V.1. Закон места совершения договора (lexlocicontractus) – означает применение права государства, где заключён договор. Данная привязка используется для регулирования обязательств, вытекающих из частноправовых договоров: купли-продажи, мены, подряда и др.

V.2. Закон места исполнения договора (lexlocisolutionis) – означает применение права того государства, где обязательство, вытекающее из договора, подлежит исполнению. Эта формула используется так же, как и предыдущая, для регулирования договорных частноправовых обязательств. Чаще всего закон места исполнения используется в более узкой трактовке – как закон места фактической сдачи товара или места совершения платежа для регламентации таких вопросов, как порядок сдачи товаров, форма и содержание платёжных документов.

V.3. Закон места совершения брака (lexlocicelebrationis) – означает применение права того государства, на территории которого заключён брак.

V.4. Закон места причинения вреда (lexlocidelicticommissi) – означает применение права того государства, на территории которого был причинён вред. Этот принцип выражен в п. 1 ст. 1219 ч. 3 ГК РФ, который устанавливает, что «к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обязательство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда».

V.5. Закон формы акта – наиболее распространённым вариантом закона места совершения акта является его применение для разрешения коллизий законов, связанных с формой гражданско-правового акта. Форма акта (сделки, договоры) определяется по закону места его совершения (locus regit actum). Это правило используется и в российском международном частном праве. Согласно п. 1 ст. 209 ч. 3 ГК РФ «форма сделки подчиняется праву места её совершения». Точно так же «форма доверенности подчиняется праву места её совершения», т. е. определяется по праву страны, где была выдана доверенность.

VI. Закон страны продавца(lexvenditoris) – означает применение права того государства, которому принадлежит продавец. Эта формула используется для регулирования договорных обязательств. Закон страны продавца используется в двух значениях:

1) применяется в дословном (узком) значении к договору купли-продажи, права и обязанности сторон которого регулируются правом страны продавца;

2) понимается в широком значении – как права того государства, которому принадлежит сторона в договоре, чьё обязательство составляет специфику, главное содержание этого договора.

В таком широком понимании закон страны продавца закреплён во внутреннем праве разных государств, в том числе и в России. Согласно п. 1 ст. 1211 ч. 3 ГК РФ при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан.

Правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора (п. 2 ст. 1211).

Стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, признаётся, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, сторона, являющаяся, в частности: продавцом – в договоре купли-продажи (узкое значение); наймодателем – в договоре имущественного найма; хранителем – в договоре хранения, арендодателем – в договоре аренды и т. д.

(всего 19 договоров), что свидетельствует об использовании этого закона в широком смысле (п. 3 ст. 1211).

VII. Закон наиболее тесной связи (ProperLaw) – означает применение права того государства, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано. Чаще всего эта формула применяется тогда же, когда и закон страны продавца, для решения коллизионных вопросов в сфере договорных обязательств. Но иногда его используют в качестве общего подхода для регулирования всех частноправовых отношений с иностранным элементом. Например, Закон о международном частном праве Австрии 1978 г. устанавливает общее правило, заключающееся в том, что правоотношения с иностранным элементом подчиняются правопорядку, с которым имеется наиболее тесная связь.

VIII. Закон суда (lexfori) – формула прикрепления, решающая коллизию права в пользу права того государства, где рассматривается частноправовой спор (в суде, арбитраже, третейском суде или в ином органе). Согласно этой формуле суд или иной правоприменительный орган должен руководствоваться правом своей страны, несмотря на наличие иностранного элемента в составе частноправового отношения. Сфера применения закона суда – международный гражданский процесс: суд, рассматривая гражданские дела с участием иностранного элемента, всегда руководствуется своим процессуальным правом. В порядке исключения суд может применить нормы иностранного процессуального права, если это специально оговорено в законе или в международном договоре. Однако в международном гражданском процессе проблема выбора права отсутствует, поэтому закон суда здесь является не формулой прикрепления, а одним из принципов международного гражданского процесса.

IX. Закон места работы (lexlocilaboris) – формула прикрепления, используемая для решения коллизий законов в сфере международных трудовых правоотношений. Согласно этой формуле для регламентации всего комплекса трудовых правоотношений, осложнённых иностранным элементом, применяется право страны, где осуществляется трудовая деятельность. В России закон места труда широко используется в международных договорах по различным аспектам экономического и культурного сотрудничества или по привлечению и использованию иностранной рабочей силы.

X. Закон флага (lexflagi) – означает право государства, флаг которого несёт судно. Применяется главным образом для решения коллизионных вопросов в сфере торгового мореплавания. Так, в Кодексе торгового мореплавания РФ 1999 г. значительная часть коллизионных норм построена на этой привязке. Законом государства флага судна должны регулироваться: право собственности и другие вещные права на судно (ст. 415), правовое положение членов экипажа (ст. 416), права на имущество, находящееся на затонувшем в открытом море судне (ст. 417), пределы ответственности судовладельца (ст. 426) и др.

Перечень рассмотренных формул прикрепления не является исчерпывающим – это наиболее типичные и обобщённые формулы, каждая из которых может проявляться в более конкретных вариантах.

На сегодняшний день выделяется две современные особенности развития коллизионных привязок:

1) стремление к отказу от жёстких привязок, основанных на одном определённом критерии. Это не означает, что традиционные привязки исчезают: меняется их роль. Часто они используются в качестве дополнительных (субсидиарных) привязок, например закон места совершения договора;

2) для выбора права по одному вопросу используется не одна, а целая система взаимосвязанных привязок. В результате возникают цепи из генеральной и дополнительных коллизионных привязок, связанных внутренним единством.

11. КЛАССИФИКАЦИЯ КОЛЛИЗИОННЫХ НОРМ

По объему можно выделить следующие коллизионные нормы:

• о право– и дееспособности физических и юридических лиц;

• о праве собственности;

• о сделках;

• об обязательствах из причинения вреда.

В зависимости от того, сколько критериев содержится в привязке, выделяют следующие коллизионные нормы:

• жесткие или закрытые;

• гибкие или открытые.

Жесткие (закрытые) коллизионные нормы оперируют одним каким-либо критерием отыскания применимого права (место нахождения имущества, место заключения сделки, гражданство лица, место причинения вреда и т. д.), а гибкие или открытые – в зависимости от всех элементов отношений сторон для того, чтобы отыскать право, с которым правоотношение наиболее связано.

Гибкие (открытые) коллизионные нормы стали использоваться сравнительно недавно.

В РФ гибкой коллизионной нормой является п. 2 ст. 1186 ГК РФ, согласно которой если в соответствии с п. 1 ст. 1186 ГК невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано.

Классификация коллизионных норм осуществляется также по широко известным, часто и давно используемым типам жестких формул прикрепления.

1. Личный закон физического лица делится на закон гражданства и закон места жительства (домицилия). Применяется для регулирования вопросов право– и дееспособности физических лиц (ст. 1196 и 1197 ГК РФ), в наследственных отношениях (ст. 1224 ГК РФ) и по другим вопросам, связанным с физическими лицами.

2. Национальность юридического лица определяет статус юридического лица, внутренние вопросы юридического лица и требования к наименованию юридического лица. В России согласно ст. 1202 ГК РФ она определяется по месту создания (учреждения) юридического лица.

3. Закон места нахождения вещи определяет содержание вещных прав, их осуществление и защиту (ст. 1205 ГК РФ).

4. Закон места совершения сделки. Применяется для определения компетентного правопорядка в отношении формы сделки (ст. 1209 ГК РФ).

5. Закон места причинения вреда применяется для выбора применимого права в обязательствах из причинения вреда (ст. 1219 ГК РФ).

Отдельно необходимо упомянуть автономию воли – принцип МЧП, признанный во всех странах, согласно которому выбор права стороны сделки с иностранным элементом определяется самостоятельно. Автономия воли может быть совершена, если отношения сторон касаются сделки и при этом они не затрагивают интересы третьих лиц. В некоторых договорах право сторон на автономию воли не предусмотрено. Это, в частности, вытекает из ст. 1214 ГК РФ (договор о создании юридического лица с иностранным участием).

Добавить комментарий

Закрыть меню